《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法(征求征求意見稿)》(以下簡稱征求意見稿)對原文做了較大的修改,這些修改將影響到政府采購投標人參加政府采購貨物和服務招標項目的投標,值得投標人密切關注。
一、公開招標數(shù)額將多樣化。
征求意見稿第四條“省、自治區(qū)、直轄市人民政府根據(jù)實際情況,可以確定分別適用于本行政區(qū)域省級、設區(qū)的市級、縣級公開招標數(shù)額標準。”地方的政府采購項目公開招標數(shù)額標準將可能出現(xiàn)三級不同標準,對于采購方式敏感的投標人要注意這一變化。
二、明確規(guī)定了“節(jié)約能源”的政府采購政策,對節(jié)能產(chǎn)品廠家利好。
征求意見稿第五條“采購人、采購代理機構(gòu)應當在貨物服務招投標活動中落實節(jié)約能源、保護環(huán)境、扶持不發(fā)達地區(qū)和少數(shù)民族地區(qū)、促進中小企業(yè)發(fā)展等政府采購政策?!惫?jié)能政策明確寫入,對于生產(chǎn)節(jié)能產(chǎn)品的企業(yè)將是利好,在具體采購項目中要關注采購需求和評標標準中是否已經(jīng)落實了節(jié)能政策要求,如果沒有或者不完全落實則及時提出質(zhì)疑和投訴等,要求修改招標文件,以維護自己節(jié)能產(chǎn)品的競爭優(yōu)勢。節(jié)能政策落實的方式有:1、強制采購節(jié)能產(chǎn)品,在強制采購節(jié)能產(chǎn)品清單內(nèi)的產(chǎn)品才能參加政府采購;2、優(yōu)先采購節(jié)能產(chǎn)品,非強制采購的節(jié)能產(chǎn)品,在具體采購項目的評標標準上通過加分、價格折扣、同等條件下優(yōu)先中標等落實這一政策功能。
三、明確了混合項目的屬性認定標準,對投標人有利。
征求意見稿第六條“同一招標項目中含有貨物、服務不同采購對象的,以占項目資金比例最高的采購對象確定項目屬性?!表椖繉傩圆煌?,采購需求和評標標準等則相應不同,如價格分的設定就差別很大,對于價格分敏感或者主要從事服務的投標人而言,要分析具體采購項目的屬性,看屬性認定是否準確,采購需求和評標標準是否與項目屬性相一致。發(fā)現(xiàn)項目屬性認定錯誤或者對自己不利的,及時通過救濟程序(質(zhì)疑和投訴等)提出修改意見。
四、明確了禁止作為資格條件的幾種情況,有利中小微企業(yè)與大型企業(yè)同等競爭。
征求意見稿第十七條“采購人、采購代理機構(gòu)不得將投標人的注冊資本、資產(chǎn)總額、營業(yè)收入、從業(yè)人員、利潤、納稅額等指標列為資格要求,也不得將除進口貨物外的生產(chǎn)廠家授權作為投標人的資格要求?!逼瞥讼拗浦行∥⑵髽I(yè)參加投標的不合理資格條件,有利中小微企業(yè)與大型企業(yè)同等競爭。
五、明確規(guī)定不得設置最低限價,對于產(chǎn)品有價格優(yōu)勢的投標人將是一個好消息。
征求意見稿第十二條“采購人根據(jù)價格測算情況,可以在采購預算額度內(nèi)設定最高限價,但不得設定最低限價。”對于產(chǎn)品有價格優(yōu)勢的投標人將是一個好消息,在保證產(chǎn)品質(zhì)量和服務的前提下,可以合法低價競爭。
六、明確邀請招標中被邀請投標人的確定方式
征求意見稿第十三條具體規(guī)定了被邀請投標人的確定方式和程序。邀請招標方式使用不多,如果遇到有邀請招標的,投標人要注意這一條。
七、資格預審公告和招標公告的內(nèi)容有所增加,有利于投標人作出投標決策
征求意見稿第十四、十五和十六條關于資格預審公告和招標公告的內(nèi)容做了大幅度的增加,使得公告的內(nèi)容更加完整,有利于投標人作出投標決策。以前不完整的公告內(nèi)容讓投標人不能全面了解采購項目所需要的信息,不利于投標人參加投標的決策和計劃。
八、擴大了招標文件應當包括的主要內(nèi)容,從原來的十一項擴大到十六項內(nèi)容,對投標人編制投標文件將有重大影響。
招標文件的內(nèi)容主要增加了:(四)政府采購政策要求及投標人須提供的證明材料;(六)采購項目預算,有最高限價的,還應公開最高限價;(八)擬簽訂的合同文本;(十)采購資金的支付方式和時間;(十二)投標有效期;(十四)采購代理機構(gòu)代理費用的收取標準和方式;
所有投標人都必須注意這一條,這關系到編制投標文件和響應招標要求的重要規(guī)定。如果招標文件內(nèi)容缺失或者不明確將導致投標人無法準確編制投標文件,也可能導致在評標階段無法繼續(xù)評標而重新招標,從而浪費投標人投標的時間和機會。發(fā)現(xiàn)招標文件內(nèi)容不符合要求的,投標人要及時提出修改意見,不要等到自己不中標了,再反過來質(zhì)疑招標文件的問題,那時已經(jīng)無法處理。同時,招標文件的內(nèi)容是經(jīng)常出現(xiàn)“對投標人實行差別待遇或者歧視待遇”的地方,投標人多關注,發(fā)現(xiàn)自己在被歧視或者被實行差別待遇的,及時通過救濟程序(質(zhì)疑和投訴等)來修改。
特別注意投標有效期的規(guī)定,征求意見稿第二十三條“投標有效期從提交投標文件的截止之日起算。投標文件中承諾的投標有效期應不少于招標文件中載明的投標有效期。投標截止時間后,投標人在投標有效期內(nèi)不得撤銷投標文件。”
九、原則上不得要求投標人提供樣品,有利于投標人參加投標。
征求意見稿第二十二條除僅有書面描述不能窮盡采購需求的要求,以及需要主觀判斷確認是否滿足采購需求的要求等特殊情況外,采購人、采購代理機構(gòu)不得要求投標人在評標中提供樣品。要求投標人提供樣品的,采購人應當在招標文件中明確規(guī)定,并支付樣品制作費或者給予合理補償。
十、明確規(guī)定終止招標的,應退回費用、保證金和利息。
征求意見稿第二十九條第二款“終止招標的…..已經(jīng)收取招標文件費用或者投標保證金的,采購人或者采購代理機構(gòu)應當及時退還所收取的招標文件費用以及所收取的投標保證金及其在銀行產(chǎn)生的孳息?!?/P>
十一、明確了相同品牌產(chǎn)品的不同投標人參加同一合同項下投標的處理,同品牌圍標將不可能。
征求意見稿第三十一條“提供相同品牌產(chǎn)品的不同投標人參加同一合同項下投標的,以其中通過資格審查、符合性審查且報價最低的參加評標,報價相同的,由采購人自主選擇確定一個參加評標的投標人,其他投標無效?!钡诙钸M一步明確了多種產(chǎn)品招標項目的同一品牌認定以核心產(chǎn)品為準。
十二、投標文件的密封規(guī)定大大簡化,投標文件不再因為密封不符合招標文件要求而無效。
征求意見稿第三十三條僅規(guī)定投標文件需要密封,未密封的可以被拒收,不再要求“按照招標文件要求密封”。投標文件只要密封就符合要求。招標文件不得對密封作具體要求,也沒有未按招標文件要求密封被拒收的規(guī)定,過去那種在招標文件中對密封作種種繁復的密封要求,在接收投標文件時隨意以“不符合密封要求”拒收的情況將不復存在。
同時,開標時僅僅檢查密封情況(有密封和無密封),不是判斷密封是否符合招標文件的要求,評標委員會也不再對投標文件的密封進行評判。
十三、明確規(guī)定分包人應具有相應的資格,禁止再次分包。
征求意見稿第三十五條“…..不得分包給不具備相應資質(zhì)條件的他人完成,分包后不得再次分包?!?/P>
十四、細化了投標人相互惡意串通投標情形,把《招標投標法實施條例》規(guī)定的串通投標的情形在征求意見稿第三十七條中做了規(guī)定。投標人應引起重視,不能引起《招標投標法實施條例》規(guī)定的串通投標的情形來認定政府采購貨物和服務招標投標的串通投標情形的錯誤認識要改變。
十五、開標程序做了較大修改,涉及到投標人的多項權利,須特別注意:
1、明確要求開標的全程錄音錄像
2、參加開標人員:采購人、投標人代表參加,評標專家不參加開標活動。
3、不再由公證人員改由監(jiān)督人員檢查投標文件密封情況
4、投標人代表對開標過程和開標記錄有疑問或者質(zhì)疑,以及認為采購人、采購代理機構(gòu)相關工作人員有需要回避的情形的,應當場提出。要特別注意“當場”二字。
5、投標人未參加開標的,視同認可開標結(jié)果。
6、增加了“有效投標人不足3家的,不進行開標”之規(guī)定。
十六、資格審查主體做重大改變,將影響投標人參加投標的資格認定。
資格審查(包含資格預審和后審)有采購人或者采購代理機構(gòu)進行。特別注意開標后的資格后審由原來的評標委員會進行改為采購人或者采購代理機構(gòu)進行并由采購人或者采購代理機構(gòu)對資格審查結(jié)果負責,評標委員會不再進行資格審查和對審查結(jié)果負責。
十七、評標委員會組成和使用上做了較大的變化:
1、5人以上評標委員會的使用:采購預算金額在1000萬元以上、技術復雜的項目或者社會影響較大的項目。
2、明確規(guī)定“對技術復雜、專業(yè)性強的采購項目,通過隨機方式難以確定合適評標專家的,經(jīng)主管預算單位同意,采購人可以自行選定相應專業(yè)領域的評標專家?!?/P>
3、征求意見稿第四十九條規(guī)定了依法補足評標委員會后繼續(xù)評標情形和無法補足的處理
十八、評標方法有重大修改,直接影響投標人是否中標,值得高度重視:
1、只有最低評標價法和綜合評分法,去掉了不符合《政府采購實施條例》的性價比法。
2、價格分做了調(diào)整。貨物項目的價格分值占總分值的比重不得低于40%;服務項目的價格分值占總分值的比重不得低于20%。執(zhí)行國家統(tǒng)一定價標準和采用固定價格采購的服務項目,其價格不列為評審因素。
3、明確規(guī)定:評標過程中,不得去掉報價中的最高報價和最低報價。
4、明確了投標文件出現(xiàn)前后不一致的,修正具體要求:(一)投標文件中開標一覽表(報價表)內(nèi)容與投標文件中明細表內(nèi)容不一致的,以開標一覽表(報價表)為準;
?。ǘ┐髮懡痤~和小寫金額不一致的,以大寫金額為準;
?。ㄈ┛們r金額與按單價匯總金額不一致的,以單價金額計算結(jié)果為準;
?。ㄋ模﹩蝺r金額小數(shù)點或百分比有明顯錯位的,以總價為準,并修改單價。
同時出現(xiàn)兩種以上不一致的,按照前款規(guī)定的順序修正。
特別注意:前述情形不是評標委員會可以要求“澄清、說明或者糾正”的情形,評標委員會不能通過“澄清、說明或者糾正”來改變投標報價,只能按照前述規(guī)定,由評標委員會修正。投標人如果發(fā)現(xiàn)某投標人的報價被評標委員會通過“澄清、說明或者糾正”來改變,要根據(jù)這一條提出質(zhì)疑和投訴。
十九、改變了投標無效的情形,注意新增加的:(二)投標文件散裝或者活頁裝訂的;(四)報價超過招標文件中規(guī)定的最高限價的;(五)投標文件含有采購人不能接受的附加條件
投標人編制投標文件時不應出現(xiàn)無效投標的情況,否則前功盡棄。
二十、規(guī)定了可以組織原的情況評標委員會重新評標的情況,投標人據(jù)此可以要求重新評標。
征求意見稿第五十九條“評標結(jié)果匯總完成后,除下列情形外,任何人不得修改評標結(jié)果:
(一)分值匯總計算錯誤的;
?。ǘ┓猪椩u分超出評分標準范圍的;
(三)評標委員會對客觀評審因素評分不一致的;
(四)經(jīng)評標委員會認定評分畸高、畸低的?!?/P>
此條往往在投標人認為中標結(jié)果損害自己合法權益提出質(zhì)疑時采用,通過重新評標,可能改變中標結(jié)果,使不中標的投標人改為中標人。
二十一、規(guī)定了組建新的評標委員會重新評標的情況,投標人可以依法要求組建新的評標委員會重新評標。
征求意見稿“第六十二條因評標委員會或者其成員存在下列情形導致評標結(jié)果無效的,報經(jīng)本級財政部門認定后,采購人、采購代理機構(gòu)可以重新組建評標委員會進行評標,但采購合同已經(jīng)履行的除外:
(一)評標委員會組成不符合本辦法規(guī)定的;
?。ǘ┯斜巨k法第五十八條第一至四項情形的;
?。ㄈ┰u標委員會及其成員獨立評標受到非法干預的;
?。ㄋ模┯姓少彿▽嵤l例第七十五條規(guī)定的違法行為的。
有違法違規(guī)行為的原評標委員會成員不得參加重新組建的評標委員會。”
可以預見,此條將是投標人認為中標結(jié)果損害自己合法權益提出質(zhì)疑時采用,通過組建新的評標委員會重新評標,可能改變中標結(jié)果,使不中標的投標人改為中標人。
二十二、評標后長期沒有中標結(jié)果的情況將不存在,投標人有權要求采購人及時公布中標結(jié)果。
征求意見稿第六十三條第四款“采購人在收到評標報告5個工作日內(nèi)未按評標報告推薦的中標候選人順序確定中標人又不能說明合法理由的,視同確認?!?/P>
二十三、增加了中標結(jié)果公告和招標結(jié)果通知書的內(nèi)容,擴大了投標人對評標結(jié)果的知情權,方便了投標人行使救濟權。
征求意見稿第六十四條第二款“中標結(jié)果公告內(nèi)容應當包括……未通過資格審查投標人的名稱及原因”;第五款“向未中標人發(fā)出招標結(jié)果通知書,告知未中標人本人的評審總得分與排序”。投標人據(jù)此可以知道資格審查不通過的原因以及在評標得分匯總的得分和排序,如果投標人對此有異議,就可以根據(jù)這些信息向采購人或者采購代理機構(gòu)提出質(zhì)疑。投標人不用再像以前那樣通過“內(nèi)部熟人”打聽相關信息,可以合法取得自己資格審查不通過或者不中標的相關情況。
二十四、投標人有權參加履約驗收,新增加投標人對合同驗收的監(jiān)督權。
征求意見稿第六十九條“采購人可以邀請參加本項目的其他投標人參與驗收,參與驗收的投標人意見作為驗收書的參考資料一并存檔?!?/P>
二十五、中標人有權拒絕采購人簽訂合同時提出的附加條件。
征求意見稿第六十六條第二款“采購人不得向中標人提出任何不合理的要求作為簽訂合同的條件”,當采購人提出超過招標文件和投標文件要求的不合理條件時,中標人有權拒絕并可以向財政部門報告采購人的違法行為。
二十六、新增加了應當解除合同的情形,中標人履約中應注意。
征求意見稿第七十條出現(xiàn)下列情形之一的,采購人應當依法解除合同,重新組織采購活動,并依法追究投標人的違約責任:
?。ㄒ唬┰诼男衅谙迣脻M前,投標人明確表示或者以自己的行為表明不履行合同;
(二)投標人遲延履行合同,經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;
(三)投標人有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的;
?。ㄋ模┩稑巳藢⒑贤D(zhuǎn)包,或者未經(jīng)采購人同意采取分包方式履行合同。
二十七、簡化了投標人的法律責任。
把已經(jīng)在《政府采購法》和《政府采購法實施條例》中明確規(guī)定的法律責任不再重復,征求意見稿第七十五條“投標人有下列情形之一,由財政部門責令限期改正,給予警告;情節(jié)嚴重的,有違法所得的,沒收違法所得,并可以處以不超過違法所得3倍以內(nèi)、最高不超過3萬元的罰款,沒有違法所得的,可以處以1萬以下的罰款:
(一)低于成本報價構(gòu)成不正當競爭的;
(二)拒絕履行合同義務的;
?。ㄈ┥米詫⒄少徍贤职?。
投標人有前款第一項情形的,中標無效?!?/P>
二十八、對投標人不利的影響:
1、聯(lián)合體投標將大幅度減少,不利于中小微企業(yè)參加政府采購投標。
征求意見稿第二十條“采購人或者采購代理機構(gòu)應當在資格預審公告、招標公告或者投標邀請書中載明是否接受聯(lián)合體投標?!睂⑹沟貌少徣嘶蛘卟少彺頇C構(gòu)合法拒絕聯(lián)合體參加政府采購。如果這條不改變,不刪除,中小微企業(yè)聯(lián)合體將大幅度減少,對中小微企業(yè)與大型企業(yè)組成聯(lián)合體參加政府采購極為不利。
其實這條規(guī)定是違法違規(guī)的,應該明確規(guī)定不得拒絕聯(lián)合體投標,而不是規(guī)定在資格預審和招標文件中確定是否接受聯(lián)合體投標。拒絕聯(lián)合體投標與政府采購扶持中小企業(yè)的政策不符,違反政府采購法及其實施條例關于政府采購政策的規(guī)定。理由如下:
?。?)聯(lián)合體投標是《政府采購法》賦予供應商的權利。《政府采購法》第二十四條規(guī)定,兩個以上的自然人、法人或者其他組織可以組成一個聯(lián)合體,以一個供應商的身份共同參加政府采購。采購人有權不接受聯(lián)合體投標的做法限制了法律已經(jīng)賦予供應商的權利,違法干預了企業(yè)的經(jīng)營自主權。
(2)《政府采購法》和《中小企業(yè)促進法》都規(guī)定扶持中小企業(yè),政府采購中招標人有權拒絕聯(lián)合體投標違反上述規(guī)定,阻礙了中小企業(yè)的發(fā)展?!墩少彿ā返诰艞l規(guī)定的"政府采購應當……促進中小企業(yè)發(fā)展";《中小企業(yè)促進法》第三條規(guī)定"國家對中小企業(yè)實行積極扶持、加強引導、完善服務、依法規(guī)范、保障權益的方針,為中小企業(yè)創(chuàng)立和發(fā)展創(chuàng)造有利的環(huán)境"。眾所周知,中小企業(yè)在資金、技術、資質(zhì)等方面都與大型企業(yè)存在差距,無法平等競爭。有些大型招標項目天然就排除中小企業(yè),中小企業(yè)要想進入這些項目,最好的辦法是與大型企業(yè)組成聯(lián)合體參加投標。采購人有權拒絕聯(lián)合體投標就封殺了中小企業(yè)進入這些項目競爭的機會,與《中小企業(yè)促進法》"為中小企業(yè)創(chuàng)立和發(fā)展創(chuàng)造有利的環(huán)境"的要求相違背,也妨礙了政府采購"促進中小企業(yè)發(fā)展"政策功能的落實。
?。?)采購人有權拒絕聯(lián)合體投標違背扶持中小企業(yè)國策
可以拒絕聯(lián)合體投標違背了鼓勵大中型企業(yè)與小微型企業(yè)組成聯(lián)合體投標來促進中小企業(yè)發(fā)展的國策。
在《國務院關于進一步促進中小企業(yè)發(fā)展的若干意見》和《政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展暫行辦法》發(fā)布以后,國務院辦公廳又發(fā)布《進一步支持小型微型企業(yè)健康發(fā)展重點工作部門分工方案》(國辦函〔2012〕141號)文,明確提出"鼓勵大中型企業(yè)與小型微型企業(yè)組成聯(lián)合體共同參加政府采購,小型微型企業(yè)占聯(lián)合體份額達到30%以上的,可給予聯(lián)合體2%~3%的價格扣除。"國家對于鼓勵聯(lián)合體投標,特別是鼓勵大中型企業(yè)與小微型企業(yè)組成聯(lián)合體投標以促進中小企業(yè)發(fā)展的國策已經(jīng)非常明確,在政府采購貨物和服務招標項目中就必須具體貫徹這一國策的要求,不得拒絕聯(lián)合體投標。
2、招標文件售價“紙比金貴”無法改變,投標成本仍然很高。
雖然征求意見稿第二十四條規(guī)定“招標文件售價應當按照彌補制作、郵寄成本的原則確定,不得以營利為目的,不得以招標采購金額作為確定招標文件售價依據(jù)。”但是,何為制作成本在很多地方?jīng)]有具體規(guī)定,純粹由采購人或者采購代理機構(gòu)自行確定,招標文件售價“紙比金貴”的不合理情況無法改變,采購代理機構(gòu)不合法的重復收費因為這一條繼續(xù)合法存在。
招標文件就應當免費提供,理由:
1、編制制作招標文件、資格預審文件是采購代理機構(gòu)必須做的工作之一,采購代理機構(gòu)在項目招標完成后依法收取了代理費,而代理費就包含了編制制作招標文件、資格預審文件的費用,單獨收取招標文件、資格預審文件售價屬于重復收費。采購人自行招標的,招標文件、資格預審文件也是其應當支付的必要費用。
2、招標文件、資格預審文件免費提供,鼓勵采購人采用電子招標文件、資格預審文件,如此,倒逼采購人采用電子招標文件。當招標文件、資格預審文件的成本沒有規(guī)范到具體數(shù)額的時候,招標文件、資格預審文件可以賣得比黃金還貴,采購代理機構(gòu)甚至以此為盈利手段,采購代理機構(gòu)自然不想采用電子招標文件、資格預審文件,直接阻礙了電子化招標的開展。